Переквалификация самозанятых в работников: признаки и риски

Главная цель подмены трудовых отношений договором гражданско-правового характера (ГПХ) с плательщиком налога на профессиональный доход (НПД) – незаконная минимизация страховых взносов и налога на доходы физических лиц (НДФЛ). Если инспекторы установят факт подмены, выплаты будут переквалифицированы в заработную плату, что приведет к доначислению налогов, взносов, а также к штрафам и пеням.

Ввиду того, что способ осуществления деятельности определяется самим хозяйствующим субъектом, обстоятельства привлечения самозанятых подлежат оценке налоговым органом исключительно в части правомерности отражения результатов в отчетности. Налоговые претензии предъявляются в случае выявления фактов злоупотребления правом, направленных на неуплату налогов.

Как ФНС и другие ведомства выявляют подмену отношений

Весной 2021 года в ФНС разработали специальную скоринговую систему «МАРМ», которая помогает выявлять подозрительные взаимоотношения заказчиков и плательщиков НПД.

Система оценивает характер отношений компании и самозанятых и присваивает риск-балл. Чем он выше, тем больше вероятность, что организация попадет в зону внимания инспекции.

Компания или ИП попадают в поле зрения системы, когда исполнитель формирует чек в приложении «Мой налог» и указывает ИНН заказчика. ФНС анализирует количество самозанятых у одной организации, частоту выплат, суммы по чекам и наличие других заказчиков.

С 2024 года в регионах работают межведомственные комиссии по противодействию нелегальной занятости. Компании из группы риска могут пригласить на заседание межведомственной комиссии по противодействию нелегальной занятости, где попросят пояснить характер отношений с исполнителями и причины отсутствия трудовых договоров.

В соответствии с приказом Минтруда от 08.12.2025 № 685н, перечень индикаторов риска для проверок Роструда дополнен критериями работы с самозанятыми. Внимание инспекции привлечет заказчик, если:

• он сотрудничает более чем с 35 самозанятыми или ИП на НПД;
• каждый исполнитель получает от него более 35 тыс. руб. в месяц;
• средняя продолжительность работы превышает три месяца;
• 75% и более дохода исполнителя поступает от этого заказчика.

Признаки трудовых отношений по версии налоговой

Для самостоятельной оценки рисков налогоплательщики могут использовать критерии, утвержденные приказом ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@. Детальные разъяснения о признаках подмены даны в письме ФНС от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@.

К основным критериям, указывающим на организационную, инфраструктурную и финансовую зависимость исполнителя, относятся:

• требование обязательной регистрации физического лица в качестве плательщика НПД как условие заключения договора;
• распределение самозанятых по объектам или маршрутам исходя из производственной необходимости заказчика;
• установление режима работы, включая продолжительность смены и время отдыха;
• непосредственный контроль и руководство работой плательщика НПД со стороны сотрудников заказчика (например, администраторов объектов);
• регулярное и непрерывное взаимодействие;
• выполнение не определенного объема работ или разового задания, а постоянной однотипной функции (интеграция в финансово-хозяйственную деятельность);
• выполнение работы полностью материалами, инструментами и оборудованием заказчика (инфраструктурная зависимость), а также работа на территории компании;
• график периодичности выплат (1–4 раза в месяц), аналогичный порядку, установленному Трудовым кодексом РФ (фиксированная оплата, не зависящая от результата);
• отсутствие у физического лица иных клиентов по деятельности в качестве самозанятого;
• оформление обязанностей и ответственности исполнителя по правилам, типичным для штатных работников.

Внимание ФНС могут привлечь и внешние признаки – например, публикация вакансий с поиском сотрудников на договор ГПХ.

Доказательная база и судебная практика

В письме ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674@ указано, что при камеральных проверках инспекторам рекомендуется учитывать положительную судебную практику. Признаки трудовых отношений также перечислены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15.

При выявлении признаков подмены трудовых отношений налоговые органы и суды допускают применение положений ст. 54.1 НК РФ. Документы должны отражать достоверную информацию о реальной операции в соответствии с ее действительным экономическим смыслом.

Для подтверждения фактического характера отношений инспекторы и суды анализируют документы и сведения, отражающие порядок взаимодействия сторон:

• оформленные пропуска на территорию и журналы регистрации прихода-ухода;
• документы кадровой деятельности (графики сменности, отпусков, договоры о полной материальной ответственности);
• расчетные листы, ведомости выдачи средств;
• документы хозяйственной деятельности (заполненные работником накладные, путевые листы, переписка по электронной почте);
• документы по охране труда (журналы инструктажа, направления на медосмотр, карты СОУТ);
• централизованное предоставление отчетности в налоговый орган по телекоммуникационным каналам сотрудниками компании за самозанятых.

Что делать при получении требования от ФНС

ФНС имеет право произвести доначисления за период, охватываемый проверкой. Если инспекция прислала требование с указанием на признаки устойчивых отношений и периодичности выплат, это еще не означает автоматическую переквалификацию.

Алгоритм действий при получении запроса:

1. Проверить основание запроса, срок ответа и перечень требуемых документов.
2. Не игнорировать запрос. За непредставление сведений предусмотрен штраф 5 тыс. руб., а при повторном нарушении в течение года – 20 тыс. руб. согласно ст. 129.1 НК РФ.
3. Собрать документы, подтверждающие гражданско-правовой характер: договоры, акты выполненных работ, чеки из приложения «Мой налог» (передача которых обязательна по ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ), технические задания и переписку.
4. Проверить договоры на отсутствие терминов, присущих трудовым отношениям (должность, оклад, премии, график, правила распорядка).
5. Подготовить аргументированный ответ, пояснив причину привлечения внештатного специалиста. Указать, что оплата зависела от объема работ, заказчик не контролировал процесс, а исполнитель не имел стационарного рабочего места.
6. Подготовить исполнителей к возможным допросам, объяснив им правовую разницу форматов сотрудничества (без искажения фактов).
7. Оценить риски по остальным самозанятым в компании.

Штрафы за нарушение трудового законодательства

За заключение ГПД, который фактически регулирует трудовые отношения, работодателя могут оштрафовать по ч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ. Размеры штрафов представлены в таблице.

Порядок действий при признании договора трудовым

Если налоговая, трудовая инспекция или суд окончательно признали отношения трудовыми, работодателю необходимо оформить их по правилам ТК РФ:

1. Запросить у исполнителя документы для трудоустройства (паспорт, СНИЛС, трудовую книжку, документы воинского учета).
2. Издать приказ о приеме на работу или признании отношений трудовыми с указанием даты и основания.
3. После признания отношений трудовыми необходимо оформить трудовой договор с даты фактического начала работы. Обычно это делают в течение трех рабочих дней, если иной порядок не установлен решением суда.
4. Пересчитать выплаты как зарплату, проверив необходимость компенсации за неиспользованный отпуск, оплату сверхурочных или работы в выходные дни.
5. Начислить и уплатить НДФЛ и страховые взносы по действующим тарифам, а также погасить назначенные штрафы и пени.
6. Сдать уточненную отчетность: 6-НДФЛ, РСВ, персонифицированные сведения о физлицах и ЕФС-1.

Важно помнить про правило двух лет: согласно Федеральному закону от 27.11.2018 № 422-ФЗ, доходы, получаемые в рамках трудовых отношений, не облагаются НПД. Исполнитель не сможет платить налог на профессиональный доход с поступлений от бывшего работодателя, если после увольнения прошло менее двух лет.

Чтобы снизить риски, бизнесу важно контролировать статус плательщиков НПД, своевременно получать чеки от самозанятых и выстраивать прозрачный документооборот по каждому исполнителю.